抵押合同成立的要件有哪些(抵押合同怎么寫才有法律效力)

動產(chǎn)抵押權(quán)的設(shè)立要件

具有流通性、訂立書面抵押合同等是動產(chǎn)抵押權(quán)的設(shè)立條件,在設(shè)立抵押權(quán)之前,債權(quán)人必須要確定債務(wù)人提供的擔(dān)保物并沒有被法院被查封、扣押,該擔(dān)保物也不能是法定不得設(shè)立抵押權(quán)的財產(chǎn)。

一、動產(chǎn)抵押權(quán)的設(shè)立條件是什么?

(一)動產(chǎn)抵押權(quán)是以動產(chǎn)為標(biāo)的物的抵押權(quán)。

動產(chǎn)抵押權(quán)的設(shè)立,必須以動產(chǎn)為其標(biāo)的范圍,然而這并不意味著所有的動產(chǎn)都可以作為動產(chǎn)抵押權(quán)的標(biāo)的物,而只有特定的動產(chǎn)才可成為動產(chǎn)抵押設(shè)定的標(biāo)的物。

根據(jù)《民法典》第三百九十五條 債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列財產(chǎn)可以抵押:

(1)建筑物和其他土地附著物;

(2)建設(shè)用地使用權(quán);

(3)海域使用權(quán);

(4)生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品;

(5)正在建造的建筑物、船舶、航空器;

(6)交通運(yùn)輸工具;

(7)法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。

抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押。

這里“交通運(yùn)輸工具、其他財產(chǎn)”應(yīng)是指特殊的動產(chǎn)和生產(chǎn)資料,不是指普通意義上的動產(chǎn),而且這些特定動產(chǎn)和生產(chǎn)資料必須是抵押人對其擁有所有權(quán)或依法享有處分權(quán)的動產(chǎn)。不享有所有權(quán)或無權(quán)對之進(jìn)行處分的,抵押人不得設(shè)立動產(chǎn)抵押權(quán),否則抵押關(guān)系無效。此外,該特定動產(chǎn)和生產(chǎn)資料還必須是可以流通的,能夠轉(zhuǎn)讓并能夠變賣的財產(chǎn),依法被查封、扣押和監(jiān)管及依法不得抵押的其他財產(chǎn)均不得抵押。

(二)動產(chǎn)抵押權(quán)的設(shè)立須以標(biāo)的物不移轉(zhuǎn)占有為條件。

這是動產(chǎn)抵押權(quán)設(shè)立的一個重要特征。動產(chǎn)抵押的成立與存續(xù),不以債權(quán)人(抵押人)占有標(biāo)的物為要件,所以無須將標(biāo)的物移轉(zhuǎn)給債權(quán)人占有。換言之,即債務(wù)人或第三人雖以其動產(chǎn)提供擔(dān)保,但仍可保留其對抵押物的使用和收益權(quán)。這樣,動產(chǎn)抵押就與動產(chǎn)質(zhì)押區(qū)別開來,因?yàn)閯赢a(chǎn)質(zhì)押的設(shè)立,因轉(zhuǎn)移占有才生效力,故動產(chǎn)抵押與動產(chǎn)質(zhì)押最主要的區(qū)別就在于標(biāo)的物是否轉(zhuǎn)移占有上。

(三)動產(chǎn)抵押權(quán)的設(shè)立,須訂立書面抵押合同。

由于設(shè)定動產(chǎn)抵押權(quán)的行為是一種要式行為,所以當(dāng)事人應(yīng)訂立書面抵押合同。該抵押合同可以是單獨(dú)訂立的書面合同,也可以是主合同中的抵押條款。由于抵押合同是抵押人就抵押物設(shè)定處分權(quán)而與抵押權(quán)人達(dá)成的協(xié)議,所以抵押人應(yīng)對抵押物享有所有權(quán)或有處分權(quán),同時抵押人應(yīng)具有完全的民事行為能力,對無民事行為能力人和限制民事行為能力人設(shè)定抵押權(quán)的,必須征得代理人的同意或追認(rèn),否則無效。

二、動產(chǎn)抵押權(quán)需要辦理什么手續(xù)?

根據(jù)《動產(chǎn)抵押登記辦法》

第四條當(dāng)事人設(shè)立抵押權(quán)應(yīng)當(dāng)持下列文件向登記機(jī)關(guān)辦理設(shè)立登記:

(一)抵押人、抵押權(quán)人簽字或者蓋章的《動產(chǎn)抵押登記書》;

(二)抵押人、抵押權(quán)人主體資格證明或者自然人身份證明文件;

(三)抵押合同雙方指定代表或者共同委托代理人的身份證明。

第五條《動產(chǎn)抵押登記書》應(yīng)當(dāng)載明下列內(nèi)容:

(一)抵押人、抵押權(quán)人名稱(姓名)、住所地等;

(二)抵押財產(chǎn)的名稱、數(shù)量、狀況等概況;

(三)被擔(dān)保債權(quán)的種類和數(shù)額;

(四)抵押擔(dān)保的范圍;

(五)債務(wù)人履行債務(wù)的期限;

(六)抵押合同雙方指定代表或者共同委托代理人的姓名、聯(lián)系方式等;

(七)抵押人、抵押權(quán)人簽字或者蓋章;

(八)抵押人、抵押權(quán)人認(rèn)為其他應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀牡盅簷?quán)信息。

第六條抵押合同變更、《動產(chǎn)抵押登記書》內(nèi)容需要變更的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持下列文件,向原登記機(jī)關(guān)辦理變更登記:

(一)抵押人、抵押權(quán)人簽字或者蓋章的《動產(chǎn)抵押登記變更書》;

(二)抵押人、抵押權(quán)人主體資格證明或者自然人身份證明文件;

(三)抵押合同雙方指定代表或者共同委托代理人的身份證明。

雖然不辦理抵押登記手續(xù),并不會必然就導(dǎo)致抵押合同無效,但是沒有登記的情形,是不得對抗善意第三人的,故此對于這類沒有辦理登記手續(xù)的情形,可以會引發(fā)多方的糾紛,所以在簽署抵押合同之后,最好還是帶著相關(guān)材料辦理登記手續(xù)。

抵押合同生效要件

法律主觀：

一、抵押合同生效要件

1、抵押合同作為 民事法律行為 ，應(yīng)當(dāng)遵循《民法典》第一編總則關(guān)于民事法律行為有效條件的規(guī)定：一是合同當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力;二是合同當(dāng)事人意思表示真實(shí);三是合同的內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不違背公序良俗。

2、存在雙方或多方當(dāng)事人

抵押合同的成立必須存在雙方或者多方當(dāng)事人，如果僅有一方當(dāng)事人是無法形成意思表示一致的，不能成立合同。

3、通常需要經(jīng)過要約和承諾兩個階段

根據(jù)《民法典》第四百七十一條的規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，可以采取要約、承諾方式或者其他方式。如果合同沒有經(jīng)過承諾，只是停留在要約階段，那么合同是不能成立的。另外，法律允許當(dāng)事人采用要約、承諾之外的其他方式訂立合同。

4、當(dāng)事人就抵押合同的主要條款達(dá)成了合意

5、如果當(dāng)事人有約定抵押合同的生效要件，那么依照當(dāng)事人的約定在履行一定的事項(xiàng)后合同才能生效。比如附條件的抵押合同。

二、抵押合同怎么登記備案

1、抵押登記申請

辦理房地產(chǎn)抵押登記，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)提交)房地產(chǎn)抵押登記申請書;、抵押當(dāng)事人的身份證明或法人資格證明、抵押合同等登記機(jī)關(guān)認(rèn)為必要的其他文件。

2、受理申請

審查申請人所提交的文件是否真實(shí)、齊備，申請文件不符合規(guī)定的，不予受理;申請文件符合規(guī)定的，則予受理，給該申請編號并給回執(zhí)，回執(zhí)注明所收取的文件、受理日期和編號。

3、審核

(1)登記機(jī)關(guān)從房地產(chǎn)登記冊查明申請轉(zhuǎn)移登記的房地產(chǎn)權(quán)利狀況，如有下列情形之一的，駁回轉(zhuǎn)移登記申請：

A.權(quán)屬來源的性質(zhì)是限制抵押(包括福利房、微利房，行政劃撥土地、減免地價土地)而未取得有關(guān)部門同意的;

B.根據(jù)城市規(guī)劃，政府決定收回土地使用權(quán)的;

C.司法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)依法裁定，決定查封或者以其他形式限制房地產(chǎn)權(quán)利的;

D.共有房地產(chǎn)，未經(jīng)其他共有人書面同意的;

E.權(quán)屬有爭議的;

F.法律、法規(guī)或市、區(qū)政府規(guī)定禁止轉(zhuǎn)讓的。

駁回登記申請，應(yīng)自受理申請之日起在規(guī)定時間內(nèi)書面通知申請人。

(2)從房地產(chǎn)登記冊或電腦記錄中查明申請抵押登記的房地產(chǎn)的權(quán)利狀況后，審查下列文件是否真實(shí)、齊全和有效：

A.身份證明;

B.《房地產(chǎn)證》或其他房地產(chǎn)權(quán)利證書;

C.抵押登記申請書是否按要求填寫;

D.抵押合同書是否符合有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定。

經(jīng)審核符合規(guī)定的予以核準(zhǔn)登記，并通知抵押當(dāng)事人。

4、登記

(1)對核準(zhǔn)抵押登記的，在房地產(chǎn)權(quán)利證書上加蓋抵押專用章，并在房地產(chǎn)登記冊上作抵押記錄。抵押記錄應(yīng)包括抵押人，抵押權(quán)人，抵押物名稱、面積、價值、抵押金額和抵押期限等內(nèi)容。

(2)預(yù)購的房地產(chǎn)抵押時，應(yīng)在 買賣合同 書上加蓋抵押專用章。

5、收費(fèi)發(fā)證

(1)登記費(fèi)的收取標(biāo)準(zhǔn)按國家或地方的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

(2)將已加蓋房地產(chǎn)抵押專用章的房地產(chǎn)權(quán)利證書在規(guī)定時間內(nèi)退回抵押當(dāng)事人(由抵押當(dāng)事人憑回執(zhí)、身份證明及交費(fèi)憑證領(lǐng)取)。

6、立卷歸檔

按規(guī)定建立土地和房地產(chǎn)登記的檔案。

三、房產(chǎn)抵押登記需要什么材料

(一)以個人所有房產(chǎn)設(shè)定抵押的：

1、抵押當(dāng)事人的有效身份證;

2、抵押當(dāng)事人雙方簽訂的抵押合同(需經(jīng)公證);

3、《房屋所有權(quán)證》、《國有土地使用證》;共有房屋必須提交共有人同意抵押的證明書及《共有權(quán)保持證》);

4、第三人提供擔(dān)保的，須提交“擔(dān)保承諾書”;

5、房屋價值評估報告或價值資料;

6、抵押人同意辦理的“房屋抵押申請表”;

7、委托他人辦理的，必須提交公證的“委托書”。

(二)以單位所有的房產(chǎn)設(shè)定抵押的：

1、企業(yè)營業(yè)執(zhí)照;

2、法人代表 授權(quán)委托書 (需經(jīng)公證);

3、委托人、受托人身份證;

4、《房屋所有權(quán)證》、《國有土地使用證》;

5、抵押當(dāng)事人雙方簽訂的抵押合同(需經(jīng)公證);

6、房屋價值評估報告或由銀行出具的價值資料;

7、經(jīng)主管部門批準(zhǔn)、抵押人同意辦理的“房屋抵押申請表”;

8、登記機(jī)關(guān)需要提供的其它證明材料。合同的生效滿足三個條件：一是合同當(dāng)事人具有相應(yīng)的行為能力;二是當(dāng)事人的意思表示真實(shí);三是合同內(nèi)容不違反法律或行政法規(guī)的強(qiáng)制規(guī)定，不違背公序良俗。

法律客觀：

《中華人民共和國物權(quán)法》

第十五條

當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；

未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力。

抵押合同生效要件包括哪些

抵押合同的生效要件：

（一）主體適格。主體適格即當(dāng)事人適格，是指抵押合同的當(dāng)事人必須符合法律要求，在主體資格上不存在瑕疵。

（二）意思表示真實(shí)。意思表示是法律行為的本質(zhì)要素，是指向外部表明意欲發(fā)生一定私法上法律效果之意思的行為。

（三）不違反法律或社會公共利益。

（四）標(biāo)的確定與可能。合同標(biāo)的決定著合同權(quán)利義務(wù)的質(zhì)和量，因此，合同標(biāo)的應(yīng)具有確定性、可能性。

標(biāo)的確定是指合同成立時，其內(nèi)容須確定，否則合同的內(nèi)容無從實(shí)現(xiàn)，合同也就無法發(fā)生效力。標(biāo)的可能則是指合同中的給付可能實(shí)現(xiàn)。

【法律依據(jù)】

《民法典》第一百四十三條，具備下列條件的民事法律行為有效：

（一）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；

（二）意思表示真實(shí)；

（三）不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不違背公序良俗。

抵押合同生效要件有哪些

法律主觀：

抵押合同生效要件有主體適格、意思表示真實(shí)、違反法律或社會公共利益、標(biāo)的的確定與可能。主債權(quán)債務(wù)合同無效的，抵押合同無效，但是法律另有規(guī)定的除外。

法律客觀：

《中華人民共和國物權(quán)法》

第十五條

當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；

未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力。

抵押擔(dān)保合同須要具備哪些條件

抵押擔(dān)保合同 的生效需要具備以下條件： 1、合同是當(dāng)事人真實(shí)的意思表示； 2、合同不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和公序良俗； 3、抵押合同所擔(dān)保的主合同有效。根據(jù)《民法典》第一百四十三條規(guī)定，具備下列條件的 民事法律行為 有效： （一）行為人具有相應(yīng)的 民事行為能力 ； （二）意思表示真實(shí)； （三）不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不違背公序良俗。第三百八十八條第一款規(guī)定，設(shè)立擔(dān)保物權(quán)，應(yīng)當(dāng)依照本法和其他法律的規(guī)定訂立擔(dān)保合同。擔(dān)保合同包括抵押合同、質(zhì)押合同和其他具有擔(dān)保功能的合同。擔(dān)保合同是主債權(quán)債務(wù)合同的從合同。主債權(quán)債務(wù)合同無效的， 擔(dān)保合同無效 ，但是法律另有規(guī)定的除外。《民法典》第一百四十三條具備下列條件的民事法律行為有效： （一）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力； （二）意思表示真實(shí)； （三）不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不違背公序良俗。第三百八十八條第一款設(shè)立擔(dān)保物權(quán)，應(yīng)當(dāng)依照本法和其他法律的規(guī)定訂立擔(dān)保合同。擔(dān)保合同包括抵押合同、質(zhì)押合同和其他具有擔(dān)保功能的合同。擔(dān)保合同是主債權(quán)債務(wù)合同的從合同。主債權(quán)債務(wù)合同無效的，擔(dān)保合同無效，但是法律另有規(guī)定的除外。

不動產(chǎn)抵押合同的生效要件是什么

法律分析：不動產(chǎn)抵押合同生效的要件有：（1）合同雙方具有相應(yīng)的民事行為能力；（2）雙方表達(dá)訂立和同的意思是其真實(shí)的意思表示；（3）雙方達(dá)成訂立合同的一致表示，以一方發(fā)出要約另一方對要約做出承諾的方式來表示；（4）合同內(nèi)容不違反公序良俗以及法律、行政法規(guī)的效力性強(qiáng)制性規(guī)定；（5）主合同有效；（6）應(yīng)當(dāng)訂立書面的抵押合同。

但是抵押合同生效并不代表抵押權(quán)設(shè)立，抵押權(quán)的設(shè)立需要辦理抵押登記，未辦理抵押登記，即使抵押合同生效，抵押權(quán)依然不能夠設(shè)立。

法律依據(jù)：

《中華人民共和國民法典》

第一百四十三條

具備下列條件的民事法律行為有效：

（一） 行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；

（二） 意思表示真實(shí)；

（三） 不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不違背公序良俗。

第二百零九條

不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但是法律另有規(guī)定的除外。

依法屬于國家所有的自然資源，所有權(quán)可以不登記。

第二百零九條

不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但是法律另有規(guī)定的除外。

依法屬于國家所有的自然資源，所有權(quán)可以不登記。

《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》

第五十條

房地產(chǎn)抵押，抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)簽訂書面抵押合同。

第六十二條

房地產(chǎn)抵押時，應(yīng)當(dāng)向縣級以上地方人民政府規(guī)定的部門辦理抵押登記。

因處分抵押房地產(chǎn)而取得土地使用權(quán)和房屋所有權(quán)的，應(yīng)當(dāng)依照本章規(guī)定辦理過戶登記。

抵押合同的生效要件是什么

法律分析：抵押合同的生效，是指依法成立的抵押合同對當(dāng)事人產(chǎn)生法律約束力。同一般合同的生效一樣，抵押合同的生效也須具備主體適格、意-思表示真實(shí)、不違反法律或社會公共利益，以及標(biāo)的確定與可能四項(xiàng)要件。

法律依據(jù)：《中華人民共和國民法典》 第四百條 設(shè)立抵押權(quán)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采用書面形式訂立抵押合同。抵押合同一般包括下列條款：

(一)被擔(dān)保債權(quán)的種類和數(shù)額;

(二)債務(wù)人履行債務(wù)的期限;

(三)抵押財產(chǎn)的名稱、數(shù)量等情況;

(四)擔(dān)保的范圍。